Брачно-семейные отношения международного характера: общая характеристика и особенности правового регулирования

Загагова Фатима Тотразовна,

магистрант юридического факультета Северо-Осетинского государственного университета им. К.Л. Хетагурова.

Научный руководитель – доктор юридических наук, профессор

Плиев Эдуард Григорьевич.

Брачно-семейные отношения международного характера – это вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определения личных неимущественных и имущественных отношений между супругами, алиментные обязательства и другие отношения в сфере действия семейного права при условии, что они усложнены иностранным элементом. Именно иностранный элементом придает этим отношениям международный характер[1]. Иностранный элемент гражданского правоотношения может выражаться:

1)                 в иностранном гражданстве;

2)                 в отсутствии гражданства;

3)                 в проживании участников правоотношения за границей;       

4)                 в нахождении объекта гражданских прав за границей;

5)                 в локализации за границей юридического факта.

Наличие иностранного элемента обязывает правоприменителя определить компетентное право.

Несмотря на закрепление категории иностранного элемента в разделе VI ГК РФ, в науке нет единого мнения о его применении. Против понятия «иностранный элемент» в литературе приводились различные аргументы, среди которых – довод о том, что использование этого понятия нарушает структуру правоотношения, разработанную в теории права (субъект, объект, права и обязанности), дополняя ее еще одним элементом.

Но под иностранным элементом, как отмечает Н.И. Марышева, надо понимать не элемент правоотношения, а лишь его «определенную окраску», выявляющую связь с иностранным государством и дающую основания для постановки вопроса о применимо праве[2].

Кроме того, высказываются предложения о замене «иностранного элемента» на «иностранную характеристику» или проявление юридической связи. Однако отказ от применения категории «иностранного элемента» нецелесообразен по следующим причинам: во-первых, это устоявшийся термин, и, во-вторых, он закреплен законодателем.

Международный характер брачно-семейных отношений приводит к вопросу о подлежащем применению семейном праве. Различия в семейном праве отдельных государств существенны, и от того, право какого из государств (станы суда или того или иного иностранного государства) будет применено может зависеть исход спора. Значительное влияние на регулирование семейных отношений оказывают уровень экономического развития государства, демографический состав, национальные, бытовые и религиозные особенности и традиции его населения. Так, по-разному решаются вопросы формы брака: порядок заключения и возможность признания браков, заключенных по религиозным обрядам. Например, в Германии браки считаются действительными, только если заключены в государственных органах, в других странах, например в Великобритании, правовые последствия имеют и церковные браки. В Италии, Польше, Хорватии, Чехии возможна в качестве альтернативной церковная форма брака с обязательной последующей регистрацией в компетентных органах. Кроме того, различия касаются брачного возраста, допустимости многоженства, возможности вступления в брак с иностранцами. В связи с этим возникает проблема так называемых «хромающих браков» - ситуации, когда браки, заключенные одной стране с соблюдением ее законов, в другой стране оказываются непризнанными из-за невыполнения требований ее законодательства, и вступившие в брак лица в одной из стран не считаются супругами.

В отдельных странах определенные гражданско-правовые последствия порождает и неузаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В Норвегии в соответствии с Законом «О совместном домашнем хозяйстве» 1991 г. фактические партнеры уравнены в правах с лицами, состоящими в браке в сфере социального обеспечения и налогообложения. В Исландии внебрачный свободный союз влечет за собой правовые последствия, аналогичные правовым последствиям брака, только при условии соблюдения ряда формальностей. Два лица разного пола, не являющиеся близкими родственниками, проходят процедуру анкетирования в Национальном реестре. Для прекращения сожительства не требуется специального оформления, к числу оснований относят вступление в брак одного из партнеров или регистрацию по другому месту жительства. Действующее законодательство Португалии признает фактическое сожительство. Правовые последствия возникают при условии совместного проживания пары не менее двух лет[3].

Особенности правового регулирования

Определить подлежащее применению право призваны коллизионные нормы. Коллизионные нормы не определяют конкретно права и обязанности сторон семейного правоотношения, а лишь отсылают к семейному праву того или иного государства. Отсылка коллизионной нормы к праву того или иного государства означает отсылку к правовой системе соответствующего государства в целом, включая наряду с законодательством иные нормы права, а также правоприменительную практику и доктрину, которые должны будут учтены при установлении содержания иностранного права правоприменителем. Привязки в коллизионных нормах семейного права отличаются большой сложностью, и это касается не только российского права. В этой области, как и в вопросах личного статуса по гражданским делам, применяется обычно личный закон каждого из участников отношения.

Понимание личного закона в отдельных странах различается: им считают либо закон гражданства (lex patriae), либо закон места жительства (lex domicilii). Личный закон в форме закона домицилия распространен наиболее широко в странах англо-американского общего права (Великобритании, США, Канаде, Индии, в некоторых странах Латинской Америки), а в форме закона гражданства – в большинстве европейских стран, ряде стран Латинской Америки, странах СНГ и других. В некоторых странах применяется «смешанная» система, когда для регулирования привлекаются обе привязки. Во многих странах используется обобщающее понятие личного закона.

В современном российском законодательстве понятие личного закона закреплено в ст. 1195 ГК РФ. Под личным законом физического лица ГК РФ понимает право страны, гражданство которой лицо имеет. Однако личным законом иностранных граждан, имеющих место жительства в России, является российское право. Специальные правила относительно определения личного закона действуют для лиц, имеющих несколько гражданств, а также для лиц без гражданства и беженцев. Следует отметить, что СК РФ не прибегает к общему понятию, определяя подлежащее применению право по каждому виду семейных отношений[4].

Что касается привязок, то необходимо отметить, что Семейный Кодекс отказался от строго территориального подхода к выбору применимого права, от определения его в основном как российского права.

В коллизионном семейном праве России место привязки к российскому праву во многих нормах занимает привязка к закону страны гражданства лица. Связь с гражданством признана решающей при определении права, подлежащего применению к условиям заключения брака, к установлению отцовства, усыновлению. При наличии у лица нескольких гражданств привязка к закону страны гражданства понимается в российском праве как привязка к российскому законодательству, если одно из гражданств - российское. Если же оба гражданства - иностранные, применяется законодательство того из государств гражданства, которое выберет данное лицо (ст. 156 СК РФ).

Наряду с привязкой к закону страны гражданства в коллизионном семейном праве России широко используется привязка к закону страны места жительства сторон, например при определении личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов, а также родителей и детей. При этом вводятся и специфические привязки - к «совместному» или «последнему совместному» месту жительства и др. Критерии гражданства и места жительства иногда взаимно дополняют друг друга.

Помимо отсылок к закону страны гражданства и места жительства лица, в российском праве используются и отсылки к российскому праву как праву страны суда – lex fori: установления и оспаривания отцовства на территории России, расторжение браков между российскими и иностранными гражданами, а также между иностранными гражданами на территории России.

Все чаще ставится вопрос о применении гибких коллизионных принципов: принципа наиболее тесной связи отношения с правом того или иного государства и принципа наиболее благоприятного права. По мнению Федосеевой применение гибких коллизионных принципов в область брачно-семейных отношений является необходимым с точки зрения всесторонности и адекватности правого регулирования[5].

Коллизионный метод регулирования применительно к семейным отношениям с иностранным элементом в силу специфики семейных отношений является основным методом регулирования.

Коллизионные нормы, содержащиеся в Семейном кодексе РФ, конвенции и двусторонних договорах, часто отличаются друг от друга. В случае расхождения между коллизионными нормами, являющимися частью внутреннего российского семейного права, и нормами международной конвенции или договора применяются нормы конвенции или договора[6].

В международном частном праве используется и материально-правовой метод регулирования, иным способом обеспечивающий преодоление столкновения разных правовых систем. Проблема решается здесь путем устранения самого вопроса о выборе права с помощью материально-правовых норм, непосредственно регулирующих права и обязанности участников частноправового отношения с иностранным элементом. В п. 3 ст. 1186 ГК РФ содержится такое предписание: «Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается». Не только правила международного договора, но и внутренние материально-правовые нормы в соответствующих случаях, очевидно, вытесняют коллизионное регулирование.

В заключение следует отметить, что особенностью брачно-семейных отношений является то, что равная их часть неподвластна правовому регулированию. Брачно-семейные отношения изначально определяются нормами морали, обычаями, религиозными постулатами, традициями. Именно их тесная связь с историческими традициями является препятствием в унификации брачно-семейных отношений.

Литература

1.                  Антокольская М.В. Семейное право: учебник. - Изд. 2-е, перераб. и доп. - М.: Юристь, 2011.

2.                  Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и международного частного права: правовые категории. М., 2002

3.                  Борминская Д.С. Новые тенденции в развитии семейного права: внебрачные союзы на примере отдельных европейских стран // Семейное и жилищное право. - 2007. - № 2.

4.                  Гришаев С.П. Семейные правоотношения с участием иностранных граждан // Консультант Плюс: Версия Проф / ООО «ИнфоЛада». - Тольятти, 2011.

5.                  Косарева И.А. Международное, зарубежное и российское право о статусе лиц, состоящих в фактических супружеских отношениях// Семейное и жилищное право.2009. №1.

6.                  Марышева Н.И. Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России. М.: Волтерс Клувер, 2007.

7.                  Федосеева Г. Ю. Брачно-семейные отношения как объект международного частного права Российской Федерации: автореф. дис… д-ра юрид. наук. – М., 2007.

8.                  Федосеева Г.Ю. Принцип наиболее тесной связи и принцип наиболее благоприятного права применительно к регулированию трансграничных брачно-семейных отношений // Lex Russica. 2006. N 1.

Поступила в редакцию 13.05.2013 г.